本书是东京大学教授山口厚先生于2016年出版的《刑法总论》(第3版)教科书的中译本。本书不仅介绍了日本的判例以及学说,还就此展开了详细研讨,并阐明了作者对日本刑法之解释的基本立场:在将自由主义原则置为基础的同时将法益保护作为刑法的任务,即所谓的结果无价值论。从这样的立场出发,作者对于错综复杂的犯罪论体系予以合理的重新构成,并且,提出了若干新的解释论上的建议。
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山口厚(Atsushi Yamaguchi),1953年出生,1976年毕业于东京大学法学部,同年留校任助手。1979年担任东京大学法学部副教授,于1982年以客座研究员身份赴美国哈佛大学考察,1991年担任东京大学研究生院法学政治学研究科副教授,1992年起担任东京大学研究生院法学政治学研究科教授。2002年起担任日本司法考试委员,从2009年到2015年担任日本刑法学会理事长,2012年起担任东京大学研究生院法学政治学研究科长、法学部长、司法考试委员会委员长。2014年从东京大学退职后被评为东京大学名誉教授并同年于早稻田大学法务研究科任教。自2017年2月起担任日本最高裁判所大法官(判事)。
译者付立庆,1976年生于河北,中国人民大学法学院教授、博士生导师,中国人民大学首批杰出青年学者(A岗)。中国刑法学研究会理事、中国犯罪学学会理事,《法学家》责任编辑,曾任北京市通州区人民检察院副检察长(挂职)。在《法学研究》、《中国法学》等核心期刊上单独发文数十篇,曾获第二届首都十大杰出青年法学家(提名奖)、北京市哲学社会科学优秀成果二等奖以及钱端升法学优秀成果奖、董必武青年法学成果奖等荣誉、奖励。独著有《主观违法要素理论——以目的犯为中心的展开》、《犯罪构成理论:比较研究与路径选择》,《法治的脸谱》等。
2004年10月-2006年9月在东京大学法学政治学研究科从事访问研究,师从山口厚教授,并有译著《刑法总论》(山口厚著,第2版)、《从新判例看刑法》(山口厚著,与刘隽合译)问世。
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第一章 序论 1
第一节 刑法、犯罪与刑罚 1
第二节 刑法的政策基础 3
第二章 罪刑法定主义 9
第一节 概说 9
第二节 法律主义 10
第三节 禁止事后法 14
第四节 刑罚法规的适正 17
第一款 概说 17
第二款 明确性原则 17
第三款 内容的适正性 19
第四款 罪刑的均衡 21
第三章 犯罪论的体系 23
第四章 构成要件该当性 26
第一节 构成要件的概念 26
第一款 构成要件的诸概念 26
第二款 作为违法行为类型的构成要件及其意义 29
第三款 构成要件要素 34
第二节 主体 35
第一款 自然人 35
第二款 法人 38
第三节 行为与结果 41
第一款 行为 41
第二款 结果 44
第四节 因果关系 49
第一款 概说 49
第二款 基于结果回避义务违反的结果发生 52
第三款 作为危险之现实化的因果关系 56
第五节 正犯性 66
第六节 不作为 73
第一款 概说 73
第二款 作为与不作为的区别 76
第三款 不作为与因果关系 77
第四款 保障人地位 79
第五款 作为可能性 93
第七节 主观的构成要件要素 95
第一款 概说 95
第二款 作为责任要素的主观的构成要件要素 95
第三款 主观的违法要素 96
第五章 违法性 101
第一节 概说 101
第一款 违法性的概念 101
第二款 违法性与违法性阻却 105
第三款 违法性阻却的实质原理 107
第二节 正当行为 109
第三节 正当防卫 113
第一款 正当防卫的独特性 113
第二款 正当防卫的成立条件 117
第三款 防卫过当 138
第四款 《盗犯等防止法》的特别规定 143
第四节 紧急避险 144
第一款 概说 144
第二款 紧急避险的成立要件 147
第三款 避险过当 159
第五节 被害人的同意 161
第一款 概说 161
第二款 同意的有效要件 164
第三款 同意的效果 171
第四款 治疗行为与同意 175
第五款 生命侵害与同意 176
第六款 推定的同意 178
第七款 危险的接受 182
第六节 实质的违法性阻却 183
第一款 超法规的违法性阻却 183
第二款 “可罚的违法性”论 185
第六章 责任 193
第一节 概说 193
第一款 责任的含义 193
第二款 心理责任论与规范责任论 195
第三款 行为责任与人格责任 196
第二节 故意 197
第一款 概说 197
第二款 故意的要件 198
第三款 未必的故意 211
第三节 事实的错误 214
第一款 概说 214
第二款 具体的事实错误 220
第三款 抽象的事实错误 232
第四节 过失 239
第一款 概说 239
第二款 过失的要件 248
第三款 管理过失与监督过失 255
第五节 违法性意识 261
第一款 概说 261
第二款 违法性意识可能性之必要性 264
第三款 违法性意识的内容 265
第四款 违法性意识的可能性 266
第六节 期待可能性 267
第七节 责任能力 269
第一款 心神丧失与心神耗弱 269
第二款 刑事未成年 271
第三款 原因中的自由行为 272
第七章 未遂犯 277
第一节 概说 277
第二节 实行的着手 279
第三节 不能犯 285
第四节 中止犯 290
第一款 减免刑罚的根据 290
第二款 犯罪的中止 294
第三款 任意性 299
第四款 预备罪与中止 301
第八章 共犯 303
第一节 共犯的基础理论 303
第一款 概说 303
第二款 共犯的因果性 317
第三款 共犯的从属性 323
第四款 共同正犯的共同性 329
第二节 共犯类型 331
第一款 教唆 331
第二款 帮助 333
第三款 共同正犯 335
第三节 共犯的诸问题 340
第一款 共犯与身份 340
第二款 必要的共犯 352
第三款 共犯与违法性阻却事由 356
第四款 共犯与错误 358
第五款 片面共犯 362
第六款 承继的共犯 365
第七款 共犯关系的脱离 373
第八款 过失与共犯 378
第九款 不作为与共犯 385
第九章 罪数 388
第一节 概说 388
第二节 法条竞合 390
第三节 包括一罪 396
第四节 科刑上一罪 404
第五节 并合罪 409
第十章 刑法的效力范围 411
第一节 刑法的时间效力 411
第二节 刑法的空间效力 415
第十一章 刑罚论 417
第2版 译者后记 422
第3版 译者后记 426
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犯罪的成立是按照(1)构成要件该当性,(2)违法性,(3)责任这样的顺序来判断的。这样的判断顺序本身是有意义的。就是说,是否成立犯罪,按照由客观到主观、由事实到评价、由形式到实质这样的顺序进行判断,这一点是重要的。这是因为,这样的判断顺序,就赋予了原本困难的犯罪成立与否的判断以安定性。
换言之,不是将犯罪的实质的成立要件归诸一元的基准,而是由违法性以及责任这样的二元的基准来划定犯罪的成立。违法性以及责任各自立足于不同的政策原理,这奠定了这样的二元基准的基础,并使其正当化了。就是说,违法性可理解为是立足于法益保护主义的原理,而责任则是基于责任主义原理的要求。
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